上海虹橋律師對強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算之分

　　企業(yè)清算分為解散清算和破產(chǎn)清算，解散清算又分為自動(dòng)清算和強(qiáng)制清算，強(qiáng)制清算是指在自身無法進(jìn)行清算的情況下啟動(dòng)的司法強(qiáng)制清算程序。在公司發(fā)生解散事由時(shí)，若公司財(cái)產(chǎn)足以償付全部債務(wù)，則公司應(yīng)終止法人資格，通過解散清算(包括自行清算和強(qiáng)制清算)清理所有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并全額清償所有債務(wù)，并分配剩余財(cái)產(chǎn)。若企業(yè)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，且資產(chǎn)不足以償付全部債務(wù)，或明顯缺乏清算能力時(shí)，公司應(yīng)通過破產(chǎn)清算程序，終止債務(wù)清償。

　　如果公司發(fā)生解散事由后不能自行清算，法院裁定強(qiáng)制清算時(shí)，清算組在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司存在資不抵債情形，應(yīng)向法院申請終止強(qiáng)制清算程序，并向法院申請宣告公司破產(chǎn)清算。從強(qiáng)制清算到破產(chǎn)清算程序的轉(zhuǎn)換過程中，不可避免地存在許多需要轉(zhuǎn)換和銜接的問題。

　　一、清算組和破產(chǎn)管理人的范圍及銜接？

　　清算組成員范圍包括：①公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；②依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)；③依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。而根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十四條的規(guī)定，破產(chǎn)管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢有關(guān)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。

　　上海虹橋律師根據(jù)《清算紀(jì)要》第三十四條規(guī)定，公司強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算后，參與強(qiáng)制清算的中介機(jī)構(gòu)若不存在與本案有利害關(guān)系等情形，法院可直接指定該中介機(jī)構(gòu)作為破產(chǎn)案件的管理人，或者指定該中介機(jī)構(gòu)作為新成立的清算組管理人的成員。

　　雖然清算組和管理人的人員范圍不同，但當(dāng)清算組成員為管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)或人員組成時(shí)，也可直接擔(dān)任管理人。因其對公司情況都已有充分了解，在破產(chǎn)清算的工作中，無需對強(qiáng)制清算中已經(jīng)進(jìn)行的工作進(jìn)行實(shí)質(zhì)的復(fù)核，可以直接進(jìn)行認(rèn)可，避免了繁瑣的交接工作及重新熟悉企業(yè)的流程，除非有利害關(guān)系不適宜繼續(xù)擔(dān)任的，法院可繼續(xù)任命原清算組擔(dān)任管理人。這樣也極大地便于程序的有序進(jìn)行，提高程序效率。對疑難復(fù)雜案件可視情況納入新的中介機(jī)構(gòu)和人員，若清算組成員中有公司人員的，選任管理人時(shí)應(yīng)將其剔除。因此清算組在一定條件下也可以轉(zhuǎn)變?yōu)楣芾砣恕?/span>
 

　　二、強(qiáng)制清算到破產(chǎn)清算的工作銜接

　　清算組應(yīng)當(dāng)及時(shí)將清算事務(wù)及有關(guān)材料等移交給管理人。公司強(qiáng)制清算中已經(jīng)完成的清算事項(xiàng)，如無違反企業(yè)破產(chǎn)法或者有關(guān)司法解釋的情形的，在破產(chǎn)清算程序中應(yīng)承認(rèn)其效力。如果清算組實(shí)施的某些行為是違反破產(chǎn)法規(guī)定的，如個(gè)別清償、低價(jià)或無償轉(zhuǎn)讓、增設(shè)擔(dān)保、提前清償、放棄債權(quán)、隱匿轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、虛構(gòu)債務(wù)等，管理人可申請法院予以撤銷或確認(rèn)無效，并追回財(cái)產(chǎn)。

　　有些清算事項(xiàng)，雖未違反破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定，但因內(nèi)容不同，所以仍然需要重新進(jìn)行：1、制定管理人工作計(jì)劃和方案；2、重新刻制印章：強(qiáng)清程序中刻制的為清算組印章，轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序后應(yīng)刻制管理人印章；3、重新通知已知債權(quán)人、公告通知未知債權(quán)人，某些情況下，甚至需要重新接受債權(quán)申報(bào)、重新審查債權(quán)；4、開立管理人銀行賬戶。

　　上海虹橋律師認(rèn)為在人民法院指定強(qiáng)制清算組的時(shí)候應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮指定的管理人名冊中的中介結(jié)構(gòu)擔(dān)任清算組，因?yàn)槿绻逅憬M成員由公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員和中介機(jī)構(gòu)共同構(gòu)成，或是僅由公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員組成，均難以避免清算組內(nèi)部的交接或者是清算組與管理人的交接。若企業(yè)股東、董事、監(jiān)事及其他高級管理人員與同為清算組成員的中介機(jī)構(gòu)，因?yàn)榱霾煌庖姴缓停苤刂兀敲唇酉聛淼慕唤庸ぷ鲗⒏悠D難。管理人工作的交接及更換將增加破產(chǎn)清算的工作量，增加程序成本。而指定管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任清算組，則會(huì)在很大限度上的規(guī)避這些麻煩，對公司情況也充分了解，可極大的提高工作銜接及程序轉(zhuǎn)換的效率。

　　強(qiáng)制清算向破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)換的一般條件是資不抵債，雖然破產(chǎn)清算注重于保護(hù)債權(quán)人利益的，在決定強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)向破產(chǎn)清算以及轉(zhuǎn)換后銜接問題的處理，應(yīng)在堅(jiān)持維護(hù)債權(quán)人利益的同時(shí)兼顧轉(zhuǎn)換效率。兩種程序的轉(zhuǎn)換涉及的理論及實(shí)務(wù)問題較多，仍有待大家進(jìn)行進(jìn)一步的研究。
 

　　三、什么情況下強(qiáng)制清算可以轉(zhuǎn)破產(chǎn)清算？

　　第一種情況是清算組在強(qiáng)制清算過程中，發(fā)現(xiàn)企業(yè)已經(jīng)資不抵債，應(yīng)當(dāng)終止強(qiáng)制清算，向法院申請破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序。但同時(shí)滿足以下三個(gè)條件，可不必轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序：1、清算組制作債務(wù)清償方案后經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)；2、不損害其他利害關(guān)系人利益；3、人民法院依清算組的申請，對債務(wù)清償方案予以認(rèn)可。

　　第二種情況是公司強(qiáng)制清算中，有關(guān)權(quán)利人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條和第七條的規(guī)定向人民法院另行提起破產(chǎn)申請，符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定受理破產(chǎn)申請，并裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

　　案例：北京港中能達(dá)物流有限公司清算組申請北京港中能達(dá)物流有限公司強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)破產(chǎn)清算

　　審理經(jīng)過：2020年3月11日，北京市第一中級人民法院受理廣東港中能達(dá)物流有限公司對北京能達(dá)公司的強(qiáng)制清算申請，并指定北京市兩高律師事務(wù)所擔(dān)任清算組。在清算過程中，清算組發(fā)現(xiàn)北京能達(dá)公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù),且無法與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案，符合破產(chǎn)清算的條件。于2020年6月9日向本院提出終結(jié)北京能達(dá)公司的強(qiáng)制清算，并提起破產(chǎn)清算申請。

　　本院認(rèn)為，本案為申請強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)申請破產(chǎn)清算案件。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十七條第一款規(guī)定，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第十七條第三款規(guī)定，債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。《最高人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第32條規(guī)定，公司強(qiáng)制清算中，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，除依據(jù)公司法司法解釋二第十七條的規(guī)定，通過與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案并清償債務(wù)的外，上海虹橋律師應(yīng)依據(jù)公司法第一百八十八條和企業(yè)破產(chǎn)法第七條第三款的規(guī)定向人民法院申請宣告破產(chǎn)。《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第117條規(guī)定，債務(wù)人同時(shí)符合破產(chǎn)清算條件和強(qiáng)制清算條件的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)適用破產(chǎn)清算程序?qū)崿F(xiàn)對債權(quán)人利益的公平保護(hù)。本案中，清算組在強(qiáng)制清算過程中發(fā)現(xiàn)北京能達(dá)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，且無法與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案，向本院提起破產(chǎn)申請，其申請符合法律規(guī)定，本院依法予以準(zhǔn)許。

　　上海虹橋律師依照《中華人民共和國公司法》第一百八十七條第一款，《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二條第一款、第七條第三款，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第十七條第三款之規(guī)定，裁定如下：受理北京港中能達(dá)物流有限公司清算組對北京港中能達(dá)物流有限公司的破產(chǎn)清算申請。

　　強(qiáng)制清算中的公司出現(xiàn)資不抵債的情況，且無法通過協(xié)定機(jī)制達(dá)成債務(wù)清償方案的，應(yīng)轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序，進(jìn)行破產(chǎn)清算。