利用第三者的職務(wù)便利為他人謀取利益如何認(rèn)定？上海法律咨詢網(wǎng)告訴您

　　考慮到行為人利用第三者的職務(wù)便利為他人謀取利益的情形中，存在著利用本部門、本系統(tǒng)中與自己隸屬、制約關(guān)系的國(guó)家工作人員的職務(wù)行為，二者之間存在著管理體制上的隸屬、制約關(guān)系。上海法律咨詢網(wǎng)為您講講具體的情況是怎樣的。

　　因此，這種利用帶有指揮、命令、下級(jí)不敢不從的性質(zhì)，是國(guó)家工作員利用本人的職務(wù)便利、為他人謀取利益的具體表現(xiàn)，《紀(jì)要》明確：“刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的‘利用職務(wù)上的便利’，既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職權(quán)”。

　　并強(qiáng)調(diào)，利用本人職權(quán)并不局限于國(guó)家工作人員的職責(zé)分工，“擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國(guó)家工作人員通過(guò)不屬自己主管的下級(jí)部門的國(guó)家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘利用職務(wù)上的便利’為他人謀取利益”關(guān)于“為他人謀取利益”根據(jù)刑法第385條第1款和第387條第1款的規(guī)定，國(guó)家工作人員非法收受他人財(cái)物，或者國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體索取、非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成受賄罪，必須具有“為他人謀取利益”這一條件。

　　這種利益既可以是正當(dāng)利益，也可以是不正當(dāng)利益；既可以是物質(zhì)利益，也可以是非物質(zhì)利益。至于“他人謀取利益”的時(shí)間是在非法收受他人財(cái)物的同時(shí)還是之前或者之后，不影響受賄罪的成立。但是，在司法實(shí)踐中存在著國(guó)家工作人員收受他人財(cái)物，并沒(méi)有利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取利益的情形，對(duì)于這種行為是否構(gòu)成受賄罪的問(wèn)題，在理論界和司法實(shí)踐部門都有爭(zhēng)論。

　　考慮到受賄罪的社會(huì)危害性主要體現(xiàn)在侵害了國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，只要是以謀取利益作為收受財(cái)物的交換條件，無(wú)論有無(wú)實(shí)際的謀取利益行為或者所謀取的利益是否實(shí)現(xiàn)，均不影響受賄罪的成立。《紀(jì)要》明確：刑法規(guī)定的“為他人謀取利益”應(yīng)當(dāng)包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段的行為。只要具有其中一個(gè)階段的行為，就具備了為他人謀取利益的要件。

　　明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而收受其財(cái)物的，視為承諾為他人謀取利益。換言這，只要國(guó)家工作人員明知他人所送財(cái)物是希望自己利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益而予以收受的，就構(gòu)成刑法意義上的受賄。關(guān)于“利用職權(quán)或地位形成的便利條件”刑法第388條關(guān)于“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”的規(guī)定，直接來(lái)源于《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行若干問(wèn)題的解答》。

　　該解答第3條第2項(xiàng)規(guī)定：“受賄罪中‘利用職務(wù)上的便利’，是指利用職權(quán)或者與職務(wù)有關(guān)的便利條件。‘職權(quán)’是指本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力。‘與職務(wù)有關(guān)’，是指雖然不直接利用職權(quán)，但利用了本人的職權(quán)或地位形成的便利條件。

　　國(guó)家工作人員不是直接利用本人職權(quán)，而是利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取利益，而本人從中向請(qǐng)托人索取或者非法收受財(cái)物的，應(yīng)以受賄論處。對(duì)于單純利用親友關(guān)系，為請(qǐng)托人辦事，從中收受財(cái)物的，不應(yīng)以受賄論處。”

　　1997年修訂刑法時(shí)，將“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”與“為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”相聯(lián)系，作為國(guó)家工作人員斡旋受賄，構(gòu)成受賄罪的共同條件。為了與刑法第385條第1款的規(guī)定進(jìn)行區(qū)分。

　　上海法律咨詢網(wǎng)了解到，接受請(qǐng)托、索取或者收受財(cái)物的國(guó)家工作人員與利用職務(wù)行為為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益的國(guó)家工作人員之間沒(méi)有職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，如單位內(nèi)不同部門的國(guó)家工作人員之間、上下級(jí)單位沒(méi)有隸屬、制約關(guān)系的國(guó)家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國(guó)家工作人員之間等。